劳动合同的解除

　　(一)协商解除(★)(P54)

　　协商解除，又称意定解除，是指劳动合同订立后，双方当事人因某种原因，在完全自愿的基础上协商一致，合意解除劳动合同，提前终止劳动合同的效力。

　　1、双方当事人具有平等的解除合同请求权，劳动者或用人单位都可主动向对方提出终止劳动合同关系的请求。

　　2、必须经双方平等自愿协商一致而达成协议，才可解除合同，任何一方不能强加自己的意志于对方当事人。

　　3、协议解除不受合同终止条件的约束。

　　4、由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的，必须依法向劳动者支付经济补偿;由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。

　　(二)法定解除(★★★)

　　1、劳动者可单方面解除劳动合同的情形(P54-55)

　　(1)劳动者“提前通知”解除劳动合同的情形(P54)

　　①劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。

　　②劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。

　　【解释】在此情形下，劳动者不能获得经济补偿，而且劳动者必须履行法定的通知程序。如果劳动者没有履行通知程序，则属于违法解除，如果因此对用人单位造成损失的，劳动者应对用人单位的损失承担赔偿责任。

　　(2)劳动者可以“随时通知”解除劳动合同的情形

　　①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

　　②用人单位未及时足额支付劳动报酬的;

　　③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

　　【解释】用人单位应当为“试用期”内的员工缴纳社会保险费。

　　④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;

　　⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

　　⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;

　　⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;

⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

　　【解释1】对劳动者依据上述情况而解除劳动合同，用人单位需向劳动者支付经济补偿。

　　【解释2】在用人单位与劳动者约定的“服务期”内，因上述情形，劳动者可以随时解除合同，并不属于违反服务期的约定，劳动者无需向用人单位支付赔偿金。

　　(3)劳动者“不需要事先告知”即可解除劳动合同的情形

　　①用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;

　　②用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。

　　【解释】在上述两种情形中，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位，而且用人单位需向劳动者支付经济补偿。

　　2、用人单位可以单方面解除劳动合同的情形

　　(1)“提前通知”解除的情形(无过失性辞退)(P56)

　　有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：

　　①劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

　　②劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

　　③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

　　【解释1】用人单位选择额外支付劳动者1个月工资解除劳动合同，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。

　　【解释2】如果在合法解除劳动合同的同时，用人单位应当但却没有及时向劳动者支付经济补偿的，用人单位应按应付经济补偿金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

　　【解释3】如果用人单位没有依照规定解除劳动合同的，属于违法解除情形。例如劳动者不能胜任工作的，应先经过培训或者调整工作岗位，如果没有经过培训或调整工作岗位就解除劳动合同的，属于违法解除。另外，在具体解除劳动合同时，必须符合法律规定的程序，如果没有提前30日书面通知或者即时通知而没有额外支付1个月工资就直接解除劳动合同的，也属于用人单位违法解除劳动合同。

　　【解释4】用人单位违反规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

　　【案例1】张某因患糖尿病住院，医疗期满后，不能从事原来的工作。虽经用人单位对其重新安排，但仍不能从事新工作。用人单位决定即时解除与张某的劳动合同，同时支付给张某1个月的工资。但用人单位在办理交接工作时没有给予张某经济补偿。请问用人单位的做法是否符合法律规定?

　　【分析】对于医疗期满后，不能从事原来的工作，虽经用人单位重新安排但仍不能从事新工作的，用人单位可以提前30日通知解除合同，或者是额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。在该案中，用人单位以支付1个月工资作为解除合同的经济补偿而即时解除合同是可以的，但用人单位没有在解除劳动合同的同时支付经济补偿，应当按应付经济补偿金额的50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

【案例2】甲在乙公司做销售人员，签订有1年期劳动合同。乙公司对销售人员每月规定了销售指标，并规定3个月不能完成指标属于不能胜任工作。甲销售业绩不佳，已有3个月没有完成指标。

　　在本案中：(1)如果乙公司提出并和甲协商即时解除劳动合同，而甲表示同意的话，双方可以即时解除劳动合同，但乙公司应支付甲经济补偿;(2)如果乙公司和甲协商即时解除劳动合同，而甲表示不同意的话，乙公司应对甲进行培训或者调整工作岗位，如甲仍不能胜任工作，则乙公司可以提前30日书面通知甲解除劳动合同，或者额外支付甲1个月工资即时解除劳动合同;(3)如果乙公司对甲没有经过培训或调整工作岗位就解除劳动合同，或者乙公司没有提前30日书面通知，或者是即时通知却没有额外支付甲1个月工资就直接解除劳动合同的，属于违反规定解除劳动合同，甲要求继续履行劳动合同的，乙公司应当继续履行;甲不要求继续履行劳动合同的，乙公司应当依照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的2倍向甲支付赔偿金，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。(责任编辑：lele)